Начало >> Статьи >> Международный опыт правового регулирования несостоятельности (банкротства)

Международный опыт правового регулирования несостоятельности (банкротства)

Печать

О.А.Бурбело
В.Ю.Карпенко

Постановка проблемы. До вступления в силу Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» (далее Закон) в Верховный Совет Украины уже стали поступать проекты законов о внесении в него изменений. Общеизвестно, что механическая рецепция иностранного законодательства без необходимой адаптации к существующим в стране общественным отношениям довольно часто создает проблемы, а такой подход к реформированию отдельных сфер законодательства ошибочен.

Анализ Закона дает основание предположить, что метод адаптации был заменен методом «подчистки» текста иностранного закона. Последствия могли бы быть менее серьезными, если бы, во-первых, такая чистка коснулась только нумерации и компоновки статей Закона, а не вылилась в достаточно вольное изложение сложного правового материала; во-вторых, законодатели оставили бы без изменения саму концепцию института несостоятельности, которая отражена в законодательстве некоторых зарубежных стран; и, в-третьих, законодатели постарались бы максимально приспособить правовые нормы, взятые из другой правовой системы, к существующей системе законодательства в стране-рецепиенте, учтя при этом новые сложившиеся за время независимости правовое традиции.

Понятия несостоятельности и банкротства как юридические термины обозначают одно и то же явление и возникли под влиянием законодательства и судебной практики англоязычных стран. Банкротство имеет более узкое содержание как элемент несостоятельности. Причем, банкротство может считаться уголовным деянием и оно регулируется уголовным законодательством. Таким образом, употребляемые в отечественном законодательстве термины банкротство, процедура банкротства, институт банкротства совпадают с аналогичным термином-конкурсное производство как специальный институт урегулирования неплатежеспособности должника.

Анализ последних исследований. Законодательство о банкротстве (несостоятельности) в странах с рыночной экономикой необходимо для развития экономики, основанной на конкуренции и непрерывных структурных изменениях. Оно способствует воспитанию дисциплины и соблюдению правил делового оборота в области финансового управления, а также предназначено для содействия реструктуризации неэффективных предприятий либо их цивилизованному выводу из рынка. Таким образом, оно является важной составляющей законодательной базы рыночной экономики либо экономики, находящейся в переходном периоде, и обеспечивает гарантии как местным, так и иностранным инвесторам, что в конечном итоге способствует экономическому развитию страны .

Основными задачами, решаемыми законами о банкротстве стран с рыночной экономикой, являются следующие:
- защита активов предприятия-должника в интересах кредиторов и их распределение в соответствии с законом в целях максимального удовлетворения требований кредиторов;
- возврат долгов кредиторам посредством распределения выручки от продажи активов и/или в виде акций реорганизованного действующего предприятия в случае наличия возможности восстановления его платежеспособности;
- максимальное использование существующих возможностей «спасения» предприятия или его структурных единиц, которые посредством процедуры банкротства будут восстановлены и смогут внести свой вклад в экономику страны;
- обеспечение механизма рассмотрения дел о нарушениях и злоупотреблениях в управлении обанкротившимися предприятиями и аннулирования неправомерных сделок .

Цель статьи. Рассмотрение опыта правового регулирования несостоятельности (банкротства) Германии и США, а также возможности адаптации законодательства Украины о несостоятельности к стандартам стран с развитой экономикой.

Основная часть работы.

Субъекты несостоятельности (должники)
В Германии субъектами несостоятельности могут быть любые лица — физические или юридические, независимо от предмета их деятельности и коммерческого статуса, которые оказались не в состоянии платить долги .
В США могут быть признаны несостоятельными физические лица, корпорации и товарищества .
В Украине субъектом банкротства является должник – субъект предпринимательской деятельности, неспособный исполнить свои денежные обязательства перед кредиторами, в том числе обязательства по уплате налогов и сборов (обязательных платежей), в течение трёх месяцев после наступления установленного срока их уплаты. Субъектами банкротства не могут быть обособленные структурные подразделения юридического лица (филиалы, представительства, отделения и т. п.).
Условия открытия конкурсного производства возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве)
В Германии инициировать конкурсное производство может как должник, так и кредиторы. Инициировать конкурсное производство один кредитор не может, и принудительное взыскание задолженности осуществляется в общем порядке. Основанием для открытия конкурсного производства является прекращение внесения должником платежей независимо от размера. Факт прекращения платежей со стороны должника доказывают кредиторы. Задача суда состоит в установлении факта превышения пассива над активом и отграничении от временной неплатежеспособности.
В США производство по делу о несостоятельности начинается по ходатайству кредиторов (без обеспечения) и должника. Минимальный размер требований установлен в 5 тысяч долларов. Должник инициирует процедуру, когда осознает, что не может погасить долги. После подачи ходатайства и принятия его судом вступает в действие механизм защиты имущества должника. К нему относится установление иммунитета, охранного режима имущества должника. Суть иммунитета состоит в том, что вне конкурсного производства не может быть предъявлен имущественный иск кредиторами, а возбуждение производства во всех судах США против должника приостанавливается. При охранном режиме имущества суд назначает куратора, который совершает определенные действия от имени должника по возврату имущества от третьих лиц, требует исполнения по договорам, выступает истцом в суде. При этом должник продолжает оставаться собственником имущества.
Процедуры предотвращения конкурсного (ликвидационного) производства (санация и мировое соглашение)

В Германии средством предупреждения ликвидационного производства является заключение мировых сделок с должником.

Перед началом конкурсного производства должник может подать заявление о мировой сделке. В случае принятия судом решения о начале мирового урегулирования он назначает администратора, дату проведения общего собрания кредиторов.

Решение о принятии или отклонении мировой сделки принимает собрание кредиторов. Следует иметь в виду, что условия мировой сделки должны соответствовать минимальным требованиям по оплате долга. Так, кредиторы должны получить по сделке не менее 35% суммы долга. При отсрочке долга на год, он должен быть погашен не менее чем на 40% , а отсрочка более чем на 18 месяцев влечет погашение более 40% долга.
Утверждение судом мирового соглашения влечет обязательность для всех кредиторов. В случае отклонения мирового соглашения суд признает должника неплатежеспособным и открывает конкурсное производство (ликвидационную процедуру).

После утверждения мировой сделки и вступления решения в законную силу суд прекращает конкурсное производство.

В СШАпредупреждение несостоятельности осуществляется путем заключения мирового соглашения. Следует иметь в виду, что мировое соглашение бывает двух видов: а) мировое соглашение с условием отсрочки (рассрочки), изменения размера долга; б) мировое соглашение с условиями передачи имущества в доверительное управление специальному лицу (доверительному собственнику), которое действует в интересах кредиторов и погашает их требования в установленные соглашением сроки.

В Украине предупреждением признания должника банкротом и его ликвидации являются: досудебная санация – система мер по восстановлению платежеспособности должника, которые может осуществлять собственник имущества, должник, инвестор, путем реорганизационных, организационно – хозяйственных, управленческих, инвестиционных, технических, финансово – экономических, правовых мер до начала возбуждения производства по делу о банкротстве. Досудебная санация означает финансовое оздоровление должника без использования судебных процедур. Здесь преследуются следующие цели – предупредить возбуждение дела о банкротстве с одной стороны, а с другой – финансово оздоровить предприятие. Санация – система мер, осуществляемых при производстве по делу о банкротстве, направленная на оздоровление финансово – хозяйственного положения должника, а также удовлетворение в полном объеме или частично требований кредиторов путём кредитования, реструктуризации предприятия, долгов и капитала и (или) изменения организационно – правовой формы деятельности и производственной структуры должника; мировое соглашение – договоренность между должником и кредитором (группой кредиторов) об отсрочке и (или) рассрочке платежей или прекращении обязательства по соглашению сторон. Мировое соглашение не имеет самостоятельного значения и проявляется в других судебных процедурах и является реабилитационной процедурой, как и санация, но с меньшей эффективностью, так как реализация условий мирового соглашения осуществляется уже без контроля комитета кредиторов и хозяйственного суда. В то же время мировое соглашение более выгодно должнику, чем санация, так как он теряет контроль над хозяйствующим субъектом.

Правовые последствия признания должника несостоятельным (банкротом)

В Германии правовыми последствиями признания должника несостоятельным являются: а) лишение или ограничение должника в праве управления и распоряжения имуществом; б) обладание имущества должника конкурсным иммунитетом; в) считаются наступившими (просроченными) все обязательства должника; г) возможность оспорить конкурсным управляющим сделок, совершенных должником до открытия конкурсного производства, которые нанесли ущерб или могли принести ущерб кредиторам или связанные с отчуждением имущества должника; д) прекращение начисления процентов по денежным обязательствам кредиторов; е) обязанность должника передать все имущество, документацию конкурсному управляющему.

В США решение о признании должника несостоятельным и открытии конкурсного производства принимает суд. Правовыми последствиями несостоятельности являются: а) переход всех прав управления и распоряжения имуществом от должника к конкурсному управляющему (доверительный собственник); б) обязательства должника считаются наступившими (просроченными) в т.ч. по тем, срок исполнения по которым еще не наступил; в) возможность быть признанными недействительными сделок, совершенных должником за год до признания его несостоятельным и, в частности, с близкими родственниками; г) установление конкурсного иммунитета над имуществом должника (если не был ранее выдан охранный приказ).

В Украине последствиями признания должника банкротом является прекращение предпринимательской деятельности должника. Банкрот уже не может получать прибыль, заниматься коммерческой деятельностью; все денежные обязательства и обязательства по уплате налогов и сборов (долговые обязательства) считаются наступившими; по долговым обязательствам, возникшим в процедуре банкротства, прекращается начисление неустойки (пени, штрафа) и других экономических санкций; сведения о финансовом положении должника перестают быть конфиденциальными либо составлять коммерческую тайну. Это связано с тем, что сам факт признания должника банкротом уже говорит о финансовом положении хозяйствующего субъекта. Все сделки по реализации имущества должника или передаче в пользование третьим лицам должны совершаться исключительно в порядке установленном третьим разделом Закона. Ликвидатор обязан отчуждать имущество банкрота на конкурентных и возмездных началах с целью проведения расчетов с кредиторами. При этом арест или ограничение в отношении имущества банкрота отменяется. Не зависимо от того, кто накладывал арест: суд, государственный исполнитель, следователь и т.д. Имущество банкрота должно быть свободно от каких-либо ограничений, так как оно подлежит распродаже; требования кредиторов по обязательствам, возникшим в процедуре банкротства должны предъявляться исключительно в пределах сроков ликвидационной процедуры; исполнение обязательств должника допускаются в случаях и порядке, установленных третьим разделом закона. Такое возможно при оплате коммунальных платежей, арендной платы, услуг по охране объектов и т.д.

Окончание конкурсного производства (прекращение процедуры банкротства)

В Германии основанием прекращения конкурсного производства являются: а) распределение имущественного актива между кредиторами; б) удовлетворение требований кредиторов в соответствии с планом урегулирования; в) заключение мирового соглашения; г) недостаточность или отсутствие у должника имущественных активов.

Конкурсное производство прекращается на основании решения суда. По окончании конкурсного производства должник восстанавливается в правах в отношении нереализованного имущества. Органы конкурсного производства перестают существовать.

В СШАоснованием прекращения конкурсного производства являются: а) погашение требований кредиторов; б) заключение мирового соглашения; в) недостаточность или отсутствие имущества должника для погашения всех требований кредиторов; г) урегулирование погашения требований кредиторов на основе утвержденного плана.

О прекращении конкурсного производства выносится решение суда. Следует иметь в виду, что окончание конкурсного производства освобождает должника от всех требований кредиторов.

В Украине производство по делу о банкротстве прекращается, если: должник не включен в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины или Реестр субъектов предпринимательской деятельности; подано заявление о признании банкротом ликвидируемого или реорганизованного (кроме реорганизации в форме преобразования) юридического лица; в производстве хозяйственного суда имеется дело о банкротстве того же должника; утвержден отчет управляющего санацией должника; утверждено мировое соглашение; утвержден отчет ликвидатора; должник исполнил все обязательства перед кредиторами; кредиторы не выдвинули требований к должнику после возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника.

О прекращении производства по делу о банкротстве выносится определение, которое может быть обжаловано в установленном порядке. Правовое последствие вынесения акта состоит в прекращении всех ограничений в отношении должника, которые имели место в процедуре банкротства.

Выводы.
По мнению ведущих западных специалистов по несостоятельности, при существующем положении вещей в странах с трансформируемой экономикой, к которым относится и Украина, когда не хватает знаний и опыта в области судебных разбирательств по коммерческим вопросам, целесообразно привлекать судебные органы к решению проблем несостоятельности только в самых крайних случаях и гораздо шире практиковать процедуры банкротства внесудебные.

Согласно общепринятому сейчас на Западе мнению, любое положение в законодательстве, отдающее предпочтение спасению бизнеса по сравнению с обеспечением возмещения кредиторам, может означать, что несостоятельные и нежизнеспособные предприятия будут продолжать свою деятельность в ущерб кредиторам. Это приводит к недостаточной поддержке предприятия, испытывающего трудности, со стороны кредиторов и затрудняет получение новых кредитов. Общепризнанным является факт, что тот, кто не выдерживает конкуренции, в конце концов, ликвидируется, в противном случае не будет достаточных стимулов к конкуренции. Попытка избежать банкротства любой ценой хорошей альтернативой не является .

Особое судопроизводство, направленное на защиту предприятий-должников или на стимулирование мирового соглашения между ними и кредиторами и проводящееся отдельно от процедур признания предприятия банкротом, было отменено во Франции, США, Германии в результате реформ законодательства о банкротстве. Такое судопроизводство оказалось неспособным в современных финансовых условиях помочь в спасении терпящих трудности предприятий.

По мнению немецких юристов, наиболее практичным и часто используемым способом спасения предприятий-должников является полная продажа активов таких предприятий новому собственнику.

Как полагают ведущие западные специалисты по несостоятельности, если принцип приоритетности сохранения предприятия и рабочих мест, а не удовлетворения исков кредиторов возобладает в Украине, то ни у отечественных, ни у западных инвесторов не будет стимула вкладывать средства в украинские предприятия или предоставлять им кредиты, ибо не будет гарантии хотя бы частичного возврата вложенных средств в случае их неэффективного использования.

Более того, банкротство может нарушить ход бизнеса. Банкротство, означающее публичное объявление о неудовлетворительном состоянии дел должника, может вызвать потерю доверия к нему со стороны клиентов и поставщиков и даже потерю формальных прав. Таким образом, необходимо тщательно взвешивать выгоды и недостатки процедуры банкротства по отношению к каждому конкретному предприятию, как частного, так и государственного секторов. В этом не существует единого предопределенного или всеобъемлющего решения.

 

Бурбело О.А. доктор економічних наук, професор,
завідувач кафедри економіки,
фінансів і кредиту
Луганського державного університету
внутрішніх справ

 

Карпенко В.Ю. слухач магістратури
Луганського державного університету
внутрішніх справ


Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»//Ведомости Верховной Рады Украины – 1999.- №42-43

Бирюков А.Законодательство о банкротстве: необходимость «аварийных работ». Юридическая практика №10 от 6 марта 2002г.

Захарченко В. Практика организационно-правового регулирования процедур банкротства в странах с рыночной экономикой// Экономика №4. 2002. - С.107

Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. - М., 1999.

Папе Г. Институт несостоятельности. М., 2002. – С.168-262. (Положение о несостоятельности от 5 октября 1994 г.) Текст Закона дается в авторском переводе.

Сборник American Enterprise Institute – 2005 г. (http://ria-arbiter.ru) Федеральный закон № 95-598 "О банкротстве и несостоятельности" от 6 ноября 1978г. и вступивший в силу 1 октября 1979 г.

Захарченко В. Практика организационно-правового регулирования процедур банкротства в странах с рыночной экономикой// Экономика №4. 2002. - С.111

 
« Уголовный процесс во Франции   Правовая работа и ее роль в управлении народным хозяйством »